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政务要闻

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山西省司法厅关于发布2020年度
全省十大优秀公证案例的通知

晋司办〔2020〕47号

 

各市司法局:

为进一步推动公证行业以案释法工作,落实“谁服务谁普法”责任,现将2020年度评选的全省十大优秀公证案例发布,请认真组织学习传达,不断提升公证行业服务能力和水平。

 

 

山西省司法厅

2020年5月19日

 

 

保全证据公证为企业生产防疫物资

提供法律保障

 

关键词

抗击疫情 保全证据 企业复工复产

案例概况

2020年春节前后,湖北省武汉市等多个地区出现新冠肺炎疫情。2月下旬正是疫情防控最吃劲的时候,国药控股山西有限公司的工作人员向公证处打来了紧急电话,在电话中公证员了解到该公司因生产防疫物资需要,紧急购置了一台大型设备用于医用口罩生产消毒,然而在设备到货准备安装调试时,发现该设备并非合同约定的全新设备。紧接着,该企业的工作人员提到了不得不面对的困境,如要求供货商调换设备必然影响防疫物资生产,特别是在医用口罩紧缺的情况下,晚一天投入生产,就意味着晚一天为疫情阻击战提供急需的“弹药”,而如果马上使用二手设备,企业的正当权益又无法得到有效保障。

公证员在了解情况后,向该企业的工作人员提出可以通过保全证据公证的方式对该“二手”设备的现状进行采集、固定,以此作为将来向供货商追责的重要依据。因处于疫情防控期间且情况紧急,公证员向企业告知可以远程预受理,只需要企业通过添加微信的方式发送相关证明材料即可。在审查可以办理并汇报处领导进行外出办公登记后,两名公证员在企业打来求助电话的当天下午便到达了放置该大型消毒设备的现场,公证员与企业参与人员均佩戴口罩,在企业技术人员的引导、协助下,公证员对该设备现状进行了详细的拍照、录像、登记的工作。在保全设备现状的公证工作结束之后,企业像吃了颗定心丸,刻不容缓地将该设备进行了调试安装,先确保抗疫物资加急生产,之后再使用保全证据公证书予以维权。

案例评析

一、公证要点

1勇担责任,服务大局。公证机构是依法设立,不以营利为目的,依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。疫情就是命令,面对生产防疫物资企业提出的申请,公证机构作为司法战线上的法律服务机构,迅速响应,创新工作服务方式,积极投入到防疫的第一线, 保障防疫工作的合法有序开展。

2严格把关,不疏不漏。在保全证据过程中,应严格按照公证程序规定,不偏不倚,保证合法性、客观性、真实性。在具体的执行过程中,应全方位的开展工作,做到细节不遗漏,全过程有监督。通过公证的方式固定证据,只有做到以上,才能让申请人在获得法律保障的同时,让对方信服。

3现场证据,尽快取证。从接近客观事实的可能性这一角度出发,保全的行为在时间上离事实越近,取得的证据就越客观、真实。如果具有可实践性,公证员应在事件发生的第一时间就到达现场进行取证;如果无法在第一时间以公证员亲自参与的方式取得证据,取证人可以通过自己取证、电子存证等方式先行固定证据。经公证的证据效力固然高,但也要审时度势,先要保证有证据,再谈证据效力也不迟。

4过程专业,证据增信。办理保全证据公证,可以根据具体情况采取绘图、照相、录像、录音、复制、封存、非专业性鉴定和勘验、制作笔录等方法和措施,并制作详细的工作记录。针对现场现状的保全,要多措并举,录像能够保证全程监督无间断,拍照能够保证细节清晰,涉及技术方面的证据,根据实际情况建议企业提供专业技术人员予以协助和说明,从而让证据以不同的方式完整地、立体地呈现出来,在该证据具有证明能力的基础上具有了更强的证明力。

二、案例意义

本次保全证据正值新冠肺炎疫情防疫期间,疫情牵动着每个人的心,也考验着公证人的担当和使命。隔离我们的是疫情,但隔不断公证人参与本次“战疫”的勇气,公证人对涉及企业复工复产最急最忧最盼的事情不等不停,以法律人的角色加入到了抗疫第一线。

公证机构以公证法为依据,根据党中央、国务院和省委、省政府关于加强疫情科学防控有序做好企业复工复产的决策部署,创新公证服务方式,运用信息化服务手段,勇于担当,全力保障复工复产企业的公证法律需求,最大限度维护企业开展复工复产的合法权益。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国公证法》

2《中华人民共和国民事诉讼法》

3《公证程序规则》

4《办理保全证据公证的指导意见》

四、专有名词解释

新冠肺炎:新型冠状病毒肺炎(Corona Virus Disease 2019,COVID-19),简称“新冠肺炎”,世界卫生组织命名为“2019冠状病毒病” [1-2]  ,是指2019新型冠状病毒感染导致的肺炎。

 

(供稿人:山西省太原市城南公证处 薛晶晶

 

 

 

 

执行证书为金融秩序护航

 

关键词   

赋强合同   执行证书   国有资产  

案情概况

申请执行人中国建设银行股份有限公司某支行于2019年1月10日向本处申请出具执行证书,经审查,申请执行人分别于2015年和2017年与山西省一家上市集团公司旗下的两家关联企业,即:介休市某实业有限公司、介休市某贸易有限公司及其各担保主体先后签订了《流动资金贷款合同》《保证合同》《抵押合同》《质押合同》。2017年9月初,合同约定期限即将届满,经各方当事人协商一致,上述各主体同意以合同合并的方式签订《人民币贷款期限调整协议》(以下简称“调整协议”)以期实现贷款展期之目的,并于2017年9月12日,申请办理了赋予债权文书强制执行效力的公证。调整协议约定贷款金额为人民币17亿元整,期限为1年,本处依法受理并出具了公证书。2018年9月,调整协议约定履行期限届满,借款人及各担保主体均未依据上述协议约定履行还款义务,且多次协商均达成有效还款方案。2019年1月10日,申请执行人向本处申请出具执行证书,公证员依法受理该公证申请。

因上述调整协议涉及主体众多、债权文书较多,且执行标的数额巨大,为快速、高效、无误的核实债务情况,本处组织资深公证员成立专案小组开展债务核实工作。专案小组多次召开业务讨论会、案情分析会,并经过了多方征询与论证。在与申请执行人律师团队反复沟通和征得申请执行人同意后,专案小组决定采用归类合并和制定《贷款期限调整清单》的方式开展债务履行情况的核实工作。在债务核实过程中,专案组成员多次与被申请执行人座谈,并反复告知其《关于对失信被执行人实施联合惩戒的合作备忘录》中对失信人将实施的55项限制惩戒的相关规定,以及赋予债权文书强制执行效力公证的法律意义及债务人所应承担的法律责任,被申请执行人在知悉和了解上述法律后果与责任后,同意积极配合公证人员履行债务核实的工作。

2019年1月16日,在本处专案小组的协调与组织下,申请执行人与被申请执行人来到本处,公证员就上述调整协议项下的有关执行标的等内容向被申请执行人进行核实与确认。2019年1月22日,本处依法出具执行证书。经回访了解,该案件已在法院顺利执行完毕。

案例评析

一、公证要点

根据相关法律和政策规定,公证机构依法受理赋予债权文书强制执行效力公证,并且根据申请执行人的申请依法出具执行证书。

对债务履行情况进行核实,出具执行证书,是强制执行公证进入执行程序的关键环节。按照调整协议约定及相关法律规定,债务履行核实方式虽已确定,但由于该案件所涉被申请执行人数众多,执行标的数额巨大,且所涉债权文书繁杂。为提高工作效率,确保核实工作的有效开展,本处专案小组多次与申请执行人及其律师团队、被申请人执行人进行座谈。首次采用归类合并和制定《贷款期限调整清单》的方式,对被申请执行人的债务履行情况进行面对面核实,并与各方当事人就执行标的等内容进行现场确认,有效避免了执行证书内容与事实不符等情形的发生。在出具执行证书时,将上述《贷款期限调整清单》作为附件粘连于其后,作为执行证书的重要组成部分。

二、案例意义

随着经济社会的发展,对强制执行本身的专业化、综合化服务的要求也越来越高。而强制执行公证亦越来越多的被社会所肯定与认可,其主要优势在于相较与诉讼、仲裁等救济途径,强制执行在督促债务人履行债务,为债权人实现债权降低了诉累、减少了诉本、缩短了时间、提高了效率。

本案申请执行人属于国有股份制金融机构,为避免国有资产流失,快速实现债权,首次采取归类合并制定《清单》的方式开展债务履行情况的核实,并将其作为附件粘贴于执行证书后,为人民法院尽快查明事实,减少工作量提供了有效帮助,也为进入执行阶段提供了数据支持,同时,也为申请执行人顺利实现债权奠定了基础。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国公证法》第三十七条;

2《公证程序规则》第三十九条;

3《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、第二百三十九条;

4最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》;

5《中国公证协会办理具有强制执行效力债权文书公证及出具执行证书的指导意见》。

四、专有名词解释

赋予债权文书强制执行效力公证:指对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或者履行不适当的,债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。

执行证书:指债务人不履行或者不适当履行具有强制执行效力的债权文书公证书规定的义务,债权人向原公证机构要求出具的直接向有管辖权的人民法院申请执行的凭证。

 

 

(供稿人:山西省太原市城南公证处 杜惠君

 

焦化产能公证抵押登记

 

关键词

焦化产能  公证抵押登记  

案情概况

2013年山西省内的两家煤焦公司,A公司和B公司共同向当地公证处申请办理《焦化产能抵押反担保协议》公证事项,同时申请办理该协议中所涉抵押物“焦化产能”的公证抵押登记。具体情况是: A公司拟为B公司向第三方的借款人民币1亿元进行保证担保,但前提是要求B公司以其现有的“焦化产能”90万吨作为抵押物向A公司进行反担保。公证员根据相关规定进行审查后,了解到双方所述的“焦化产能” 是山西省经济和信息化委员会(以下简称经信委)依据国家有关法律法规和产业政策要求,制定的准入条件,批准企业生产和经营焦化项目核定的规模和指标。作为主管部门的山西省经信委目前尚未对“焦化产能”开展抵押登记,而工商行政管理部门认为国家工商行政管理总局颁布的《动产抵押登记办法》中规定的动产范围是:生产设备、原材料、半成品、产品,故以“焦化产能”不在其进行抵押登记的范围为由无法受理对A、 B公司的抵押登记申请。两公司无奈之下,抱着一线希望找到公证处,请求公证处能够受理此项公证抵押登记事务,尤其是急需流动资金的B公司更是表现非常迫切。

从表面上来看“焦化产能”是一种权利,而权利担保应该是质押,不是抵押,而公证机构根据规定应该是办理抵押登记的部门之一,似无权办理质押登记;法律、法规也没有明确对于此类性质的抵押物的登记应该由那个部门来办理;另外,经查询,当时公证机构对“焦化产能”进行抵押登记尚无前例。但从服务经济建设,努力为企业排忧解难的出发点来考虑,公证机构没有轻率拒证,而是积极与经信委、工商管理等相关部门沟通,了解政策;同时查阅相关法律法规,寻找依据。经过充分的研究和论证,决定受理该项“焦化产能”的公证抵押登记事务  

承办公证员依法对A、B公司双方的主体资格进行了审查,对申请抵押登记的抵押物“焦化产能”的权属进行了核实,向双方公司对办理公证抵押登记的相关规定进行了告知,并将公证员在办理此项公证抵押登记事务的询问和告知过程中所制作的谈话笔录等公证法律文书交由双方当事人核对无误后签字确认,最后向A、B公司出具、送达了《公证抵押登记证书》。同时,将公证抵押登记所涉“焦化产能”90万吨的抵押登记信息录入公证处的抵押登记登录薄并向“焦化产能”的审批、管理部门山西省经信委函告通报。至此,公证处为A、B公司解决了 “焦化产能”抵押登记的难题,A公司对B公司承担的反担保消除了后顾之忧,即刻为B公司向第三方的借款提供了保证担保,B公司也因此获得了企业发展急需的流动资金。

2014年,B公司由于各种原因,经营状况恶化,无法偿还债务,根据约定,A公司为B公司向第三方的借款承担了保证责任后,A公司要求B公司履行反担保责任。由于B公司已经是债务缠身,A公司经多次催要无果后,向法院申请拍卖B公司经公证抵押登记的90万吨“焦化产能”。然而此时B公司的另一债务人C公司却早已捷足先登,对上述“焦化产能”已经先行申请法院进行了执行查封,A公司以该“焦化产能”已办理公证抵押登记为由提出执行异议,法院据此依法解除了C公司申请的执行查封。C公司不服,提起执行异议之诉,经市中院、省高院、最高院三级人民法院的审理,均依据公证处出具的《公证抵押登记证书》,依法确认了A公司对办理了公证抵押登记的90万吨“焦化产能”享有优先受偿权!与此同时,当初为了急于融资的B公司,为了保住自己的“焦化产能”不被法院执行给A公司偿还债务,也先后向市中院、省高院提起相应的诉讼,反过来认为公证处无权对“焦化产能”进行抵押登记,请求法院不予采纳《公证抵押登记证书》,两级法院也同样予以了驳回,均确认了公证机构对“焦化产能”进行抵押登记的法律效力。公证处出具的《公证抵押登记证书》有力地维护了抵押权人的合法权益。

案例评析

一、公证要点

1“焦化产能”是否可作为担保财产。

“焦化产能”是焦化企业被核准生产的量化指标,根据山西省有关规定:焦化行业实行市场化交易的产能置换政策,可以通过企业有偿购买等方式将“焦化产能”进行转让。因此“焦化产能”具有可交易性、有价性,是一种新型的财产权利,当然可以成为担保财产。

2“焦化产能”作为担保财产,是应该办理抵押登记还是应该办理质押登记。

上述“焦化产能”作为一种“权利”,究竟是应该办理质押登记还是抵押登记?现行法律和行政法规对以“焦化产能”作担保的性质没有明确规定,《中华人民共和国担保法》第三十四条第(五)项虽然将权利抵押的范围限定于抵押人依法有权处分的国有土地使用权、抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权,但第(六)项规定了“依法可以抵押的其他财产”的兜底性条款。《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第(七)项将抵押财产范围扩大到“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”“焦化产能”担保是一种新类型担保形式。在不违反法律和行政法规的强制性规定的情况下,将成为担保财产的“焦化产能”。办理抵押登记并不存在法律阻碍。

3“焦化产能” 办理抵押登记,公证处是否可以作为登记机构。

根据《中华人民共和国担保法》第四十三条的规定,当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,当事人办理抵押物登记的,登记部门为抵押人所在地的公证部门。司法部《公证机构办理抵押登记办法》第三条规定:《中华人民共和国担保法》第四十三条规定的“其他财产”包括其他除《中华人民共和国担保法》第三十七条和第四十二条规定之外的财产。本案中的90万吨“焦化产能”即应在此“其它财产”范围内。因此,“焦化产能”在抵押人所在地公证处进行抵押登记的行为,符合《中华人民共和国担保法》第四十三条的规定,也符合司法部《公证机构办理抵押登记办法》第三条的规定。虽然本案中的“焦化产能”的产权登记确认部门为山西省经信委,但现行法律法规对“焦化产能”的抵押登记部门并没有明确规定,山西省经信委也没有开展对“焦化产能”的抵押登记,故公证处依照现行法律法规的规定对“焦化产能”办理的抵押登记,是具有物权效力,可以对抗第三人的。

4公证机构办理抵押登记事务还应严格公证程序,确保公证效力。

承办公证员在办证过程中,要严格执行《公证法》、《公证程序规则》的程序性规定,本案中由于涉及标的比较大,公证员不仅对抵押人和被抵押人的主体资格进行严格审查,而且要求双方提供针对此抵押担保事项的股东会决议。还对抵押登记的法律规定、法律意义和法律后果以及抵押登记的效力、生效、变更和注销抵押登记的程序进行了详细告知。对抵押协议、抵押物的权属状况、担保范围,双方对抵押担保的意思表示进行了认真的审查和询问。对当事人应签署确认的所有公证法律文书进行了仔细的检查,确保不因遗漏任何一个签名和印鉴的瑕疵而导致影响到公证文书的法律效力。特别是这种新型的担保金额比较大的公证事项,更应慎之又慎!

5“焦化产能”公证抵押登记后应将抵押登记信息录入公证处的抵押登记登录薄并向“焦化产能”的主管部门通报备案。

录入公证处的抵押登记登录薄是司法部《公证机构办理抵押登记办法》的规定,是程序性的要求,实际上是一种公示制度。近年来,随着全国性的开放的公证抵押登记信息公示平台的逐步建设,将会极大地方便公众和相关部门对公证抵押登记信息的查询,对公证抵押登记业务也是一个促进和优化。另外,对“焦化产能”公证抵押登记向山西省经信委的函告报备,其实也是将公证抵押登记信息公示进行了必要的延伸,目的是让有权部门知悉该“焦化产能”权属被受限的现状,避免因不知情而作出不适当的许可或确认,使抵押权人增加不必要的维权成本而导致其合法权益受损。

二、案例意义

随着经济社会的不断发展,新的财产权利类型也不断出现,对于类似于“焦化产能”指标的“排污权”等一些具有占有、使用、收益的全新的“权利”已经成为企业的有价资产,为了最大限度激活这些无形资产的使用价值,根据公证法、担保法、物权法的相关规定开展这类新型财产权利的公证抵押登记,对于依法确认新类型抵押担保的法律效力,丰富和拓宽中小微企业的融资担保方式,增强中小微企业的融资能力,无疑具有积极的现实意义。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国公证法》第十二条第一款;

2《中华人民共和国担保法》第三十七条、第三十四条、第四十二条、四十三条;

3《中华人民共和国物权法》第一百八十条;

4《公证机构办理抵押登记办法》;

5《山西省焦化企业产能置换管理办法》。

四、专有名词解释

“焦化产能”:是指政府主管部门批准企业生产和经营焦化项目核定的规模和指标。具有可交易性、有价性的财产属性。 

抵押权登记:指抵押权人向法律规定的部门将其在特定物上所设定的抵押权的事项予以记载的事实。抵押权自登记时设立或经登记后获得对抗第三人的权利。

公证抵押登记:是指公证机构依法对债务人或第三人,以一定财产或权利向债权人提供担保的行为和事实进行审查,并予以登记的活动。

  

 

(供稿人:山西省孝义市公证处 冯跃安

 

 

村民林地受损遭遇取证困难

公证“牵头”让维权有依据

 

关键词

司法鉴定  保全证据  联合协作

概况

2004年,刘先生积极响应国家号召,与太原市某村委会签署了为期二十年的《荒地承包协议》。经过十余载的辛苦耕种,终于将90余亩的“垃圾沟”变成了“花果山”,但是随着时间推移,刘先生和产权单位村委会产生了误会,双方矛盾升级。

2016年1月,一伙不明身份的人闯进刘先生承包的林地,使用推土机将油松、柏树等树木全部推倒,并将林场大门、路面、彩钢板住房等物品物资全部毁坏。刘先生咨询律师后得知,处理此案得克服三大难题:一是证据都在室外又临近过年,随时可能降雪、雨水的侵蚀踪迹全无;二是损坏林木的数量、质量无法鉴定;三是损坏的基建设备、道路、围墙、大门等无法评估价值。律师还告诉刘先生,通过法律途径维权,相关事宜须通过公证、司法鉴定、价格评估等部门。于是刘先生抱着试一试的态度,来到公证处申请办理保全证据公证。

公证员都某受理了该案,制定了周密的工作计划,拟通过对该林地毁坏树木及物品物资以拍照、摄像的方式进行证据保全。

公证员审核了申请人刘先生的身份及相关材料,并对本次公证的法律意义和后果及申请人的相关权利义务进行告知后,第一时间将情况通报林地所在地的司法鉴定中心、价格评估中心,建议三部门同步办理该保全证据公证。

三部门迅速反应,在第二天上午就对申请人所在的林地同步进行了证据保全、价格评估现场勘验以及司法鉴定的取证工作。公证人员对本次拍照使用的相机进行检查,确认没有和本次保全内容相关的视听资料。随后,随同申请人刘先生共同对所在的林地进行了相关现状的保全,公证员确认了林地的准确位置及承包面积范围,对毁坏的油松、柏树等树木,林场大门、路面、彩钢板住房等物品物资进行拍照、摄像,公证员并逐次对取证过程进行了详细的工作记录。最后,三人返回公证处,对上述照片及摄像内容进行拷贝打印、刻盘并整理签署相关工作记录,原证据交由刘先生自行保管。一周之内刘先生就分别办理了保全证据公证、出具了价格评估报告和司法鉴定报告。

案例评析

一、公证要点

1保全证据公证申请人的主体资格一定要具备。重点应审查当事人申请保全的证据与其权利是否有利害关系,若与当事人无利害关系,则不应受理。

2保全证据公证的证据取得方式必须合法。根据2002年开始实施的《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第65条的规定,只有经过合法收集的证据材料才能作为证据;第68条还明确规定“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据”。

3现场进行保全证据公证的,必须有两名以上公证人员到场,其中一名必须是公证员。必要时取证现场应有两名以上无利害关系人在场见证。

4保全证据公证必须采取有效的方法把搜集到的证据固定保存下来。除了传统的拍照、录像、录音,随着科技的发展,保全证据公证还可以把网页等内容以截图的方式保存在计算机系统中。

5公证人员在办理保全证据公证过程中,为了保持证据的完整性、真实性,公证员在办理前就应当制定完整的工作计划,比如取证方式、取证人员、取证工具、工作程序、所取证据如何固定,在办理完保全证据后,公证员应客观真实详细记录工作过程和内容,并参加人员审核后签名确认。

二、案例意义

由于公证机构的中立性,越来越多的人希望通过公证机构收集、固定和保存证据,公证人员利用专业优势保全的证据更加真实、准确、全面和充分,有利于当事人在纠纷解决中维护自身合法权益,在谈判磋商和诉讼中获得优势。而且本次保全采取三部门联动协作方式,有针对性、有创造性提供法治产品使当事人在最短时间内得到最全面的法律保障,产生了良好的社会效果。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国公证法》第十一条;

2《公证程序规则》第十六条、第十七条;

3中国公证协会《办理保全证据公证的指导意见》;

4《中华人民共和国民事诉讼法》。

四、专有名词解释

保全证据公证是指公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依法对与申请人权益有关的、有法律意义的证据、行为过程加以提取、收存、固定、描述或者对申请人的取证行为的真实性予以证明的活动。

          

 

(供稿人;山西省太原市城北公证处 都燕

 

 

 

异地公证协作,助力企业解决贷款难题

 

关键词

异地公证协作  贷款展期合同   股东会决议

案情概况

2020年2月21日,临汾市某房地产开发有限公司(以下简称:某房地产公司)与某银行派员与临汾市某公证处联系,称双方于2019年2月28日签订了《流动资金贷款合同》及《最高额抵押合同》,贷款金额为人民币1198万元整。由于某房地产公司资金周转困难无力偿还上述借款,拟与银行签订《贷款展期合同》,申请公证处对《贷款展期合同》及该公司股东同意签订《贷款展期合同》的股东会决议进行公证。但某房地产公司的两个股东(其中一个股东为该公司法定代表人)现居陕西省西安市,受疫情影响无法回到临汾办理公证。

为帮助企业度过难关,减少不必要的损失,公证处想企业所想,急企业所急,决定向异地公证机构寻求帮助,采取异地公证协作的方式帮助该公司解决贷款难题。公证处迅速制定了应急方案:由临汾市某公证处与西安市某公证处联系,由西安市公证处为该房地产公司的两个股东办理委托公证,委托书分别是:公司法人委托公司工作人员向本处申请办理赋予债权文书(展期贷款合同)强制执行效力公证、两个股东分别委托公司工作人员代为参加公司股东会并向公证处申请对股东会决议进行公证。同时临汾市某公证处负责向西安市某公证处提供办理委托公证所需的相关证明材料。

经与西安公证处的沟通与交流,临汾市某公证处在很短的时间内向西安市某公证处提供了办理上述委托公证所需要的全部材料,该公司的股东顺利地办理了上述委托书公证。

2020年2月26日,某房地产公司工作人员携带西安市某公证处出具的委托公证书与银行工作人员共同来到临汾市某公证处办理股东会决议公证及赋予《贷款展期合同》强制执行效力的公证。公证员首先审查核实了双方的营业执照、公司章程、委托代理人的身份等相关材料;对双方2019年签订的《流动资金贷款合同》、《最高额抵押合同》 及本次签署的《贷款展期合同》、《股东会决议》进行了真实性及合法性审查,确认该股东会决议的内容及合同内容符合国家法律规定且真实有效;对双方办理公证的意愿、目的、股东会决议及合同主要内容等进行询问并制作了谈话笔录。经过审核后,公证处于当日为某房地产公司出具了股东会决议的公证书及赋予贷款展期合同强制执行效力的公证书。

据公证处事后回访,该房地产公司已在贷款银行顺利办理了贷款展期手续。

案例评析

一、公证要点

1为了更便捷地服务于公证申请人,本公证事项的办理方式是异地公证协作共同办理。

公证员在委托异地公证处出具相关公证书时,为了减少协作公证处的工作量、同时也为了打消协作公证处的办证顾虑,我们应尽力为对方公证处提供本公证处能审核的、已经审核的材料,并为对方提供本地办理相关事宜的办证要求及文书格式,必要时可出具书面的协助信函。

2股东在异地公证处办理委托工作人员参加公司的股东会议时,应在委托书中明确相关事项,比如:本人的身份、本次会议召开的时间、地点、股东会议讨论的内容、本人的表决意见等;并将委托权限明确,比如:受托人有权签署股东会决议、委托期限、有无转委托权等。

3公司在异地公证处办理委托工作人员办理展期协议的公证时,委托书中要明确委托权限的同时,公证员也要提醒申请人在委托书中明确表示:该协议是否赋予强制执行效力,如果赋予,则要在委托书中表明,如果本公司不履行或不完全履行合同义务时,自愿接受法院强制执行。

4公证机构在办理股东会决议公证时,首先要审核该公司公司章程中记载的股东人数,并且该章程是否在工商局办理备案手续。同时,公证机构要审核该股东会会议的召开程序、表决程序是否符合公司法的相关规定。

二、案例意义

在新冠肺炎疫情肆虐期间,由于申请企业法定代表人及股东居住地的特殊情况,致使公证程序难以进行,并给企业带来因无法签订贷款展期合同而造成巨大损失的风险。公证处本着为企业高度负责的态度,本着为民排忧解难的服务理念,通过公证机构异地协作的方式帮助企业解决了展期贷款的难题,这项公证便民服务新举措,既充分保障了企业的合法权益,也体现了公证机构服务经济社会发展的独特作用。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国公证法》第三十七条;

2《公证程序规则》第十一条;

3中华人民共和国公司法》第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十二条

4《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条;

5《最高人民法院司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》。

四、专有名词解释

贷款展期:是贷款到期不能归还,经批准办理延长归还时间的手续。从法律角度来说,贷款展期实际上是对借款合同还款期限的变更,属于借款合同变更的范畴。

股东会决议:是指有限责任公司股东会依职权对所议事项作出的决议。一般情况下,股东会会议作出决议时,采“资本多数决”原则,即由股东按照出资比例行使表决权。

赋予债权文书强制执行效力公证:是指对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或者履行不适当的,债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。

 

 

(供稿人:山西省临汾市平阳公证处 于惠芳)

 

物权纠纷公证解决案例评点

 

关键词      

遗嘱  继承  赠与

案情概况

2019年,一名当事人(下称何小某)向阳泉市某公证处出示了一份遗嘱公证书,立遗嘱人为其爷爷(下称何父),并申请办理遗嘱继承公证。处承办公证员核实情况如下:

(一)当事人情况

何父与何母生前共生育四个儿子,分别为何大、何二、何三、何四。何父于2005年8月11日死亡,何母于2009年8月20日死亡。何四与其配偶张某于婚后生育一个女儿何小某(1994年出生)。何四与张某二人于2004年10月13日以诉讼方式调解离婚,后何四于20041117日与蒋某登记结婚,婚后二人无共同子女,于2005630日协议离婚。

(二)遗产情况

何父所立遗嘱涉及的遗产为坐落于阳泉市矿务局局大院某处房屋(阳煤房产企业内部有限产权),该房屋由何母、何父共同购买,二人于20041013日向原阳泉市公证处申请办理遗嘱公证,分别将其拥有的上述房屋的财产份额以遗赠的方式在遗嘱生效后由其孙女何小某继承,公证处经审查后出具了两份遗嘱公证书。

2007116日何母与其子何四向原阳泉市公证处申请办理赠与合同公证,将何母拥有的上述房屋的财产份额赠与其儿子何四,何母通过其生前行为的方式变更了先前所立遗嘱,后经审查公证处出具了赠与公证书。

同年117日,何四与李某签订了《售房协议》。内容为:甲方何四将上述房屋以壹拾叁万元的价格出售给乙方李某,但因何小某(时年13岁)尚未成年,无法办理过户,李某先交付甲方玖万元,其余部分待办理过户手续后一次性交齐;若甲方违约则须赔偿乙方五万元。李某于2008年占有上述房屋,并分两次支付给何四壹拾万两千元。何小某母亲张某得知此情况后,认为《售房协议》只有甲方何四与李某的签名,无其本人签,遂以何小某法定代理人的名义起诉被告何四与李某,要求法院确认其签署的《售房协议》无效。一审法院认为:该房屋是何父与何母共同共有的财产,未分割以前是不能作为个人遗赠对象的,该遗赠在法律意义上无效;且何父去世后,无证据证明何小某曾经作出过接受或者放弃受遗赠的表示,按照法律规定,何小某丧失了拥有该房产份额的权利,故驳回原告起诉。原告不服提起上诉,二审法院撤销了一审裁定并发回重审。发回重审后,人民法院认为何父将其拥有的房屋份额遗赠给孙女何小某的公证遗嘱合法有效,何四与李某签署的《售房协议》无效。

(三)矛盾解决

何小某申请向我处办理上述房屋的遗产继承公证,但仍存在一定困难。首先,何母的财产份额通过赠与方式由何四取得,何父的财产份额通过遗赠方式约定何父去世后由何小某取得,基于阳煤房产的特殊性其不认可“非夫妻的共同共有”,也就是说该房屋此时的权利状态无法顺利办理产权证书。其次,虽然经法院判决认定何四、李某签署的《售房协议》无效,多年来,该房屋始终由李某占有、使用,法院诉讼并未彻底解决其纠纷。

我处承办公证员了解到此案矛盾所在后,并未止步于为当事人简单出具一份遗嘱继承公证书,而是分三步为当事人解决问题。

首先,根据何小某的申请,认定其拥有受遗赠权,并询问了何父所有继承人的意见后,根据何父生前所留遗嘱,出具了遗嘱继承公证书,何父所遗留的财产份额由何小某所有。

其次,主动邀请李某、何四、何小某三方当事人共同到我处。承办公证员向其详细阐述了“买卖合同无效”的法律规定,并详细询问何四、李某双方对于退还房款的意见,我处平衡双方权利义务,尊重当事人意思自治,由其签署了“解除售房协议”,其中约定由何四退还李某房款玖万元以及违约金三万元;李某将该房屋交还给何四。何四在我处一次性以转账的方式将钱款结清,李某出具收据,并将房屋钥匙交还何四。

最后,我处基于房产特殊性,向何四建议其可以通过赠与的方式,将其拥有的份额赠与其女儿何小某,何小某持遗嘱继承公证书、赠与公证书则可向阳煤房产登记部门申请办理产权变更手续。

案例评析

一、公证要点

1遗嘱(遗赠)的成立与生效的条件。人民法院初审时认定何父、何母遗嘱中涉及的房产为其共有财产,“在未分割以前是不能作为个人遗赠的对象”,因此认定何父何母所立遗嘱无效。根据《继承法》第十七条的规定,遗嘱成立应具备法定形式,包括公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、口头遗嘱和录音遗嘱。根据《民法通则》第五十五条的规定,遗嘱有效须具备以下要件:(1)遗嘱人订立遗嘱时须有完全民事行为能力;(2)意思表示真实,无受胁迫、欺诈情形;(3)遗嘱内容合法,不违反法律,不损害社会公共利益。本案中何父与何四所立遗嘱符合上述实质条件,其在各自遗嘱中处分的份额为共有财产中属于自己的部分,不涉及他人财产,且所立公证遗嘱符合遗嘱形式条件、程序合法,应属合法有效。该案发回重审后,人民法院亦认可我处公证遗嘱的效力。

2分别遗嘱与共同遗嘱。《遗嘱公证细则》第十五条规定,“两个以上的遗嘱人申请办理共同遗嘱公证的,公证处应当引导他们分别设立遗嘱。遗嘱人坚持申请办理共同遗嘱公证的,共同遗嘱中应当明确遗嘱变更、撤销及生效的条件。”对于何父与何某订立遗嘱公证的申请,我处公证员严格依照相关规定,引导当事人订立分别遗嘱,有力地保障了将来何母撤销(修改)遗嘱的权利。在实践中,存在当事人为夫妻双方共同订立遗嘱的情形,作为公证机构,对此种情形应建议其分别订立遗嘱,例如本案中何父与何母所立的遗嘱。若其订立共同遗嘱,则何父去世后,共同遗嘱部分生效,何母变更遗嘱内容将存在一定问题。

3受遗赠权的放弃。根据《继承法》第二十五条的规定,受遗赠人应当在知道受遗赠后两个内,作出接受或者放弃受遗赠的表示,否则视为放弃受遗赠。何小某是否在知道“受遗赠”后两个月内作出接受遗赠的表示成为本案焦点之一。

首先,对于受遗赠人“知道受遗赠后两个月内”的时间如何起算一节,应当根据实际情况进行处理,受遗赠人在被继承人生前就知道受遗赠之事,两个月的期间应当自受遗赠人知道或应当知道被继承人死亡之日起计算;受遗赠人在被继承人死亡后才知道受遗赠之事,两个月的期间应当自受遗赠人知道或应当知道受遗赠之日起计算。其次,对于如何理解“两个月内作出接受遗赠的表示”一节。意思表示的方式,分为口头形式、书面形式、推定形式及沉默形式等。推定形式是以有目的、有意识的积极行为表示其意思的形式。换言之,行为人虽然没有口头或者书面的表示,但可以通过其积极行为推定其内在的意思。

本案中,何父去世时何小某尚未成年,属于限制民事行为能力人。根据《继承法》第六条的规定,限制行为能力人的受遗赠权,由他的法定代理人代为行使,或者征得法定代理人同意后行使。在本案中,何四作为何小某的法定代理人,在办理《赠与合同》公证后,与李某签订《售房协议》,转让该房屋的行为可认定通过积极行为代何小某表示接受遗赠;且我处公证员办理何小某遗嘱继承公证过程中,详细询问了何父所有继承人的意见,其均认可何小某拥有受遗赠权,对何父拥有的财产份额由其孙女何小某继承均无异议。

二、案例意义

该纠纷解决充分尊重了当事人的意思自治,既尊重当事人立遗嘱的自由,同时保障了当事人变更遗嘱的权利。为当事人提供多方面法律服,深入矛盾深处,保护多方权利,展开公证延伸服务,厘清物权归属,化解矛盾纠纷,为建设和谐社会、定分止争、多元化纠纷解决作出自己的贡献。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国民法通则》第五十五条;

2《中华人民共和国合同法》第五十二条、一百八十六条、第一百八十八条;

3《中华人民共和国继承法》第六条、第十六条、第十七条、第二十五条;

4《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>意见》第三十九条、第四十二条;

5《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条;

6《遗嘱公证细则》

7《办理继承公证的指导意见》

四、专有名词解释

遗嘱:指遗嘱人生前在法律允许的范围内,按照法律规定的方式处分其个人财产或者处理其他事务,并在其死亡时发生效力的单方法律行为。

遗嘱公证:是公证处按照法定程序证民遗嘱人设立遗嘱行为真实、合法的活动。经公证证明的遗嘱为公证遗嘱。

赠与公证:是公证处依法证民赠与人赠与财产、受赠人收受赠与财产或赠与人与受赠人签订赠与合同真实、合法的行为。

(供稿人:山西省阳泉市晋东公证处 高天宝

 

出售未依照《离婚协议书》约定办理产权

变更手续的不动产过户的委托公证

    

关键词

委托 离婚协议书 不动产过户

案情概况

随着经济的发展,越来越多的夫妻采用银行按揭贷款的方式购买住房,有不少夫妻在贷款本息全部结清之前因为离婚,欲对外转让不动产,但离婚之时已对该不动产在离婚协议书中对权属进行了约定,但并未办理产权变更登记,在这种情况下,抵押中的不动产该如何办理解除抵押及出售不动产的委托公证呢?

本案中的当事人霍振峰、潘春霞(均为化名),二人于2015年4月13日登记离婚,《离婚协议书》明确约定:“有太原市金林佳园3号楼105号房产一处,归儿子霍腾飞所有。” 该房产的《不动产所有权证》上登记的权利人为:霍振峰、潘春霞,共有情况为:按份共有。坐落:北河湾东街1-1号49幢1层0105号。

儿子霍腾飞于2014年6月30日登记结婚,配偶为赵族晶。

该房产为按揭贷款购得在银行设立有抵押,当事人欲还清贷款后出售该房产。现霍振峰、潘春霞前往公证处申请办理委托公证,委托其指定的受托人办理还款手续,待贷款结清后办理解除抵押、售房、过户等事项。

随后,原老夫妻俩与小夫妻俩作为本案的当事人提交了相应的不动产权证、离婚证、离婚协议书、身份证、户口簿、结婚证等材料并全部到现场。公证申请受理后,公证员郝对不动产权属的法律关系进行了核实,同时对不动产的处分意向进行了询问,情况如下:上述不动产权证登记为霍振峰、潘春霞按份共有,《离婚协议书》约定该房产归儿子霍腾飞所有,尚未办理产权变更手续,《离婚协议书》签订时,霍腾飞已婚,配偶为赵族晶。

这种情况下想要出售该不动产,本着节省资源、便利当事人的公证基本原则,公证员向当事人充分释明了不动产权物权形成、变更、消灭的法定条件及意义、对《离婚协议书》中财产处分条款进行了认定、确定该不动产不属于夫妻共同财产、提出了未办理变更登记处分该不动产的解决办法,四人均明确表示知晓并愿意按照公证员提出的解决方案办理委托公证。公证员在认真审查核实了当事人的身份、意思表示、不动产权属和婚姻信息后,当事人就不动产权属、不动产处分等事实作出了声明,并对《离婚协议书》中约定的不动产与《不动产权证》登记的不动产为同一处不动产作出了确认声明,四人明确该不动产为霍腾飞单独所有,四人均同意以霍振峰、潘春霞的名义共同处分该不动产,四人对就该不动产的债权债务私下自行协商处理。最终,公证员分别办理了还款、解除抵押、出售不动产的委托公证。

案例评析

一、公证要点

1办理涉及已抵押的不动产处分的委托公证,公证机构、公证员应当认真审查申请人的身份、真实意思表示、审查其与受托人是否具有亲属关系、债权债务关系、审查不动产权属和当事人的婚姻信息。

2本案中《离婚协议书》中的不动产处理条款,可认定为是赠与合同条款,《婚姻法》明确规定,赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为个人财产,不作为夫妻共同财产。

3根据《物权法》、《合同法》的规定,当事人之间订立的《离婚协议书》,完全符合合同生效的法定条件,自协议成立时就产生了物权变更的效力,未办理物权登记的,不影响合同效力。根据物权大于债权的法律原则,物权发生变动而未履行登记和公示程序,不能对抗善意第三人,因此从遵守交易程序及便捷当事人的角度出发,理清了上述不动产的权属关系,四人对夫妻财产、离婚协议、不动产权属再变更进行了声明,同意以《不动产权证》登记的现状来进行交易。

4公证机构、公证员办理涉及不动产处分的委托公证时,根据司法部的“五不准”不得办理一次性授权全部重要事项的委托公证,解除抵押和出售不动产均属于重大委托事项,应当据实分两次办理委托公证,其他与实现核心法律关系相关的、事务性的、手续性的事项不属于重大事项,比如寻找买家、磋商价格、签订合同、核实房档、核实征信、办理过户、配合买受人办理贷款、物业交接等事项,均可以围绕重大事项而一并委托,在便捷当事人的同时严格执行司法部“五不准”的规定。

二、案例意义

司法部关于公证执业“五不准”的通知明确规定了办理涉及处分不动产委托公证的注意事项,在实践中,有大量的处于抵押状态的不动产交易需求。本案的典型之处在于,存在多个民事法律关系,涉及到《物权法》、《合同法》、《婚姻法》、《公证法》等多部法律。在保护交易安全的前提下,提高当事人的交易频率,保证交易安全是笔者综合考虑的关键,不拘泥于法条规定,帮助当事人理清法律关系,做出真实的意思表示,合法合理处分不动产,既节省了财力和时间,又满足了当事人的需求,扩大了太原市二手房的交易领域。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国合同法》第三条、第六条、第十条、第十五条、第二十六条

2《中华人民共和国民法总则》第三十五条、第一百四十三条

3《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十四条、第十五条

4《中华人民共和国婚姻法》第十八条

5《中华人民共和国公证法》第十一条

四、专有名词解释

委托公证:委托公证是指国家公证机构根据当事人的申请,依法证明委托人授权他人以自己的的名义实施某种法律行为的意思表示的真实性、合法性的活动。

 

 

 (供稿人:山西省太原市城北公证处 郝雅萍)

 

 

办理未成年子女继承公证注意事项

 

关键词

未成年子女  继承公证

案情概况

闫女士的丈夫王某某于2019年11月26日死亡,因其遗留有生前工作单位企业年金5148元,住房公积金42024.13元,闫女士向单位和公积金管理中心申请提取,被告知需要先办理继承公证,故闫女士于2020年1月7日前来我处咨询申请办理继承公证的事项。

公证员接待了闫女士,通过谈话初步了解到被继承人的亲属关系情况,王某某的母亲已先于其死亡,父亲健在,王某某与配偶闫女士二人共有独生子女王某婷,王某婷现年十六周岁,正在读高中。随后公证员一次性告知闫女士办理继承公证需要准备的证明材料。

2020年1月21日,王某某的父亲、配偶闫女士、独生子女王某婷前来公证机构办理了继承公证。承办公证员将继承的法律概念、法律意义、法条规定等明确告知给了三人,公证员又详细说明了被继承人王某某遗产的范围:被继承人遗留的企业年金和住房公积金为夫妻共同财产,其中的一半应为遗产、继承人王某某的父亲、闫女士、王某婷等三人其享有的权利法律对未成年人的法定监护人监护权的限制,即:监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责,监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产最终三人一致表示愿意共同继承,现场签字捺印。之后,公证员按照程序规定制作了公证书帮助三人顺利的提取到了王某某名下的企业年金和住房公积金。

案例评析

一、公证要点

1. 认定遗留财产是个人单独所有还是夫妻共同共有。本案中被继承人遗留的财产是企业年金和住房公积金。根据《企业年金办法》(中华人民共和国人力资源和社会保障部、中华人民共和国财政部令36号)的规定,企业年金是指企业及其职工在依法参加基本养老保险的基础上,自主建立的补充养老保险制度。由此可以确定企业年金属于养老保险金范畴。且本办法第二十四条第(三)款明确规定了“职工或者退休人员死亡后,其企业年金个人账户余额可以继承。” 根据《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十一条的规定,明确住房公积金、养老保险金均属于《中华人民共和国婚姻法》第七条规定的“其他应当归共同所有的财产”,故本案中遗留的财产为被继承人及其配偶的夫妻共同财产。

2. 未成年子女继承遗产是否需要亲自到公证处办理。《公证程序规则》规定限制行为能力人申办公证应当由其监护人代理,但是并未提到未成年子女是否需要在办理公证的现场。回到本案中,王某婷已经十六周岁,虽无劳动能力,但是笔者认为其有能力独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。所以王某婷亲自来公证处参与办理更为合适。在办理公证的过程中,公证员可以根据被监护人的年龄和智力状况,听取被监护人的真实意愿是否与监护人的决定一致,告知其继承的法律意义,询问其个人意愿,并制作笔录。与此同时,公证员会明确的告诉未成年子女到底能够继承到哪些财产,如何使用和利用。当然,如果未成年子女尚小,无法明白或者到场后容易受到精神刺激反而影响其今后的成长,那此时应由未成年人子女的监护人全程代理申办而未成年子女不必或者不应在场。

3. 未成年子女的监护人是否能够代为放弃继承权。根据《关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第八条的规定“法定代理人一般不能代理被代理人放弃继承权”,同时,《中华人民共和国民法总则》第三十五条规定,监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责,监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产。在本案中公证员采取了未成年子女继承财产,其监护人代为到相关部门领取和保管的处理。在继承公证的实践中,偶尔会遇到在未成年子女继承不动产后因大病、意外事故、出国留学需出售不动产的情况,此时公证员应严格审查,防止其监护人编造事实和理由侵害未成年子女的财产权益,当然,如果审查属实,按照民法精神和不动产部门的要求办理诸如监护人的声明等公证,让未成年子女继承的不动产“动”起来,发挥保护未成年子女或提升其教育的作用。

4. 在未成年子女继承大额金钱财产的事务中引入公证监督。若未成年子女的父母双亡而其爷爷奶奶、姥姥姥爷又年纪较大,或者未成年子女的父母一方去世但另外一方非称职的监护人,此时引入公证监督将更有利于保护未成年子女的财产权。公证机构可以和未成年子女的近亲属、被指定的监护人协商将其继承的大额金钱财产保管于公证处的提存或者资金监管账户,设计一套长期方案,将金钱财产持续不断地用于未成年子女今后的生活、医疗、教育,如果继承的金额巨大,必要时可引入相关信托机构共同办理。

二、案例意义

未成年人是国家的希望,尊老爱幼也是中华民族的传统美德。国家通过立法的形式给与了未成年人健全的保护,尤其是2017年10月1日施行的《中华人民共和国民法总则》对监护人的监护权限作了进一步的细化,更加有力地保障了未成年人的合法权益。公证机构在办理继承公证的过程中,应照顾到未成年子女的意愿,与此同时,发挥能动性,适时地提供多种法律服务方案,周全妥善的协助承继遗产。

三、相关法律和政策依据

1. 《中华人民共和国继承法》第三条、第六条、第十条、第二十六条;

2. 《关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题

的意见》第七条、第八条;

3. 《中华人民共和国婚姻法》第十七条;

4. 《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解

释(二)》第十一条;

5. 《中华人民共和国民法总则》第十八条、第十九条、第二十三条、第二十七条、第三十五条;

6. 《中华人民共和国公证法》第十一条;

7. 《公证程序规则》第十条。

四、专有名词解释

监护:是指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法民事权益,进行监督和保护的法律制度。。监护依设立的方式,一般可分为法定监护、指定监护和意定监护。

 

(供稿人:山西省太原市城北公证处 王晓霞

 

 

微信零钱的继承公证

 

关键词   

微信零钱  虚拟财产  继承公证

案情概况

2019年,家住吕梁市某县城的高女士拿着母亲郭某英的手机和死亡注销户口证明、母女关系证明来到公证处,称郭某英使用的微信帐号“零钱”账户内还有两万五千余元,由于30天内账户交易总金额超过五万元,财付通支付科技有限公司要求必须完成身份认证才可以继续使用。可是母亲郭某英于2018年10月就因病去世了,身份认证根本无法进行。高女士在咨询财付通支付科技有限公司该如何解决时,被告知需办理继承公证后,该微信帐号的“零钱”才可继续使用。

了解到高女士的具体情况,公证员联系了腾讯公司的客服,查阅了《腾讯微信软件许可及服务协议》《微信支付用户服务协议》等相关文件,得知微信帐号的所有权归腾讯公司,使用权归初始申请注册人。非初始申请注册人不得通过受赠、继承、承租、受让或者其他任何方式使用微信帐号。但“零钱”所记录的资金余额实质为微信使用权人委托财付通公司保管的、所有权归属于微信使用权人即初始申请注册人的预付价值。据此,公证员认为:“零钱”所记录的资金余额具备财产性和专属性,符合《继承法》第三条“公民的其他合法财产”的规定,可以办理“零钱”资金余额的继承权公证。于是,公证员详细告知了高女士办理该继承公证所需的证明材料以及法律意义和法律后果,并为高女士向财付通支付科技有限公司出具了一份《微信零钱账户余额资产信息查询函》。

次日,高女士同她的四个兄弟姐妹带着身份证、户口簿、死亡注销户口证明、历史户成员信息、亲属关系证明、财付通支付科技有限公司出具的《余额资产证明书》来到公证处申请办理“零钱”继承公证。

公证员认真审查了当事人提交的证明材料,重点审查了如下事实:

1注册该微信帐号的手机号  

根据《微信个人帐号使用规范》第一条的规定,微信帐号需通过手机号码注册,且注册过程中需绑定手机号码。公证员打开被继承人郭某英的微信帐号,通过点击“我-设置-帐号与安全”,得知该微信帐号系使用“155******79”手机号码注册。

2注册该微信号的手机号是否是被继承人郭某英本人实名申请的手机号

公证员登录中国联通网上营业厅,通过点击“我的联通-个人信息”核实了该手机号码的注册信息,确认被继承人郭某英的微信帐号的初始申请注册人即郭某英本人。

 3该微信帐号是否由被继承人郭某英使用且该微信帐号里“零钱”是否属于被继承人郭某英本人

公证员打开上述微信帐号的“支付”-“支付管理”-“实名认证”核查了该帐号实名认证的证件信息与财付通支付科技有限公司出具的《余额资产证明书》载明的相关信息一致。然后,公证员又通过询问被继承人的所有继承人及查阅该微信的朋友圈及相关内容判定该微信帐号是否由郭某英使用。郭某英的所有继承人均认可该微信帐号是其母亲注册并一直由其母亲使用,微信帐号里的“零钱”也是属于郭某英的。公证员要求他们对上述事实作出承诺,并承诺如果上述继承行为一旦侵犯了其他人的合法权益,继承人会承担相应的法律责任及赔偿责任。公证员据此确定该微信帐号的使用权人也是被继承人郭某英,并受理了高女士的公证申请。

4最后,公证员确认了被继承人郭某英的所有继承人并为他们办理了被继承人郭某英遗留的微信帐号“零钱”的继承公证。事后通过向高女士了解,她已顺利使用公证书办理了上述“微信零钱”继承手续。

案例评析

一、公证要点

1应当针对虚拟财产的具体类型确定继承公证的具体内容。《腾讯微信软件许可及服务协议》明确规定:微信帐号的所有权归腾讯公司,使用权归初始申请注册人,非初始申请注册人不得通过受赠、继承、承租、受让或者其他任何方式使用微信帐号。因此,微信帐号不可以成为继承标的。但是,《微信支付用户服务协议》第一条规定微信帐号“零钱”所记录的资金余额是所有权归属于微信使用权人的预付价值。故微信帐号的“零钱”具有明显的财产性和专属性,可以成为继承标的。

2应当重点审查微信帐号“零钱”的所有权人主体身份,确定被继承人。根据《微信支付用户服务协议》和《微信个人帐号使用规范》的相关规定可知,微信帐号的初始注册申请人和使用权人原则上是同一人,“零钱”的所有权归微信使用权人即初始注册申请人。因此,公证员应当通过审查微信帐号的初始注册申请人和使用权人的主体身份来确定“零钱”的所有权人是否是死者,进而确定被继承人。

公证员可以打开被继承人的微信帐号,点击“我-设置-帐号与安全”查到微信帐号所绑定的手机号,然后登录该手机号码所属的通信公司的网上营业厅查询手机号码的个人信息,进而确定微信的初始申请注册人。

公证员可以打开被继承人的微信帐号,点击“支付”-“支付管理”-“实名认证”核查微信帐号实名认证的证件信息,并向财付通支付科技有限公司核实其出具的《余额资产证明书》载明的相关信息,确定微信帐号支付的证件信息。公证员再通过询问被继承人的所有继承人及查阅该微信的朋友圈及相关内容,进而确定微信帐号的使用权人。

3应当加强与腾讯客服、财付通支付科技有限公司之间的沟通和联系,通过电话或邮件的方式对微信帐号的“零钱”账户余额资产进行查询和核实,以便精准地办理“零钱”的继承公证。

4本案办理于2019年4月之前。现在,依据银保监办发【2019】107号《中国银保监会办公厅 司法部办公厅关于简化查询已故存款人存款相关事项的通知》,已故微信帐号“零钱”的所有权人的配偶、父母、子女凭微信帐号“零钱”所有权人的死亡证明、可表明亲属关系的文件(如居民户口簿、结婚证、出生证明等)以及本人有效身份证件通过电子邮件或邮寄的方式向财付通支付科技有限公司申请办理微信帐号“零钱”资产信息的查询业务。

5在制作公证书时,应当载明微信帐号的详细信息,如证件号码、微信号以及可用余额等。

二、案例意义

随着移动支付系统的成熟和多元化,微信支付以其方便快捷、时空限制小等特点,成为了互联网时代新型的支付方式之一。办理微信帐号“零钱”继承公证,是公证机构在虚拟财产继承方面作出的新探索,是公证机构开拓性地开展法律服务的新举措,是公证机构积极适应高新技术发展的新需要,一方面促进了互联网经济的发展,另一方面保障了相关当事人的权益,提高了社会的治理水平。

三、相关法律及政策依据

1《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第二十五条、第二十七条;

2《办理继承公证的指导意见》第五条、第六条、第十七条;

3《中华人民共和国民法总则》第一百二十七条;

4《公证程序规则》第二十三条、第二十四条;

5《微信个人帐号使用规范》第一条;

6《腾讯微信软件许可及服务协议》第七条;

7《微信支付用户服务协议》第一条。

四、专有名词解释

微信零钱:“零钱”所记录的资金余额不同于用户本人的银行存款,不受《存款保险条例》保护,其实质为用户委托财付通公司保管的、所有权归属于用户的预付价值。该预付价值对应的货币资金虽然属于用户,但不以用户本人名义存放在银行,而是以财付通公司名义存放在银行,并且由财付通公司向银行发起资金调拨指令。

继承公证:公证机构根据法律的规定和继承人的申请,依法证明继承人的继承行为真实性、合法性,确认继承人的继承权的活动。

 

 

(供稿人:山西省吕梁市吕梁公证处 高美婧

    

 

 

改进服务方式 涉外公证有看头

 

关键词

法律服务 核实 涉外公证

案例概况

2020年2月21日,正时值我国新冠肺炎疫情严控期,一名加拿大籍当事人的家人韩某通过电话联系到了太原市公证处,申请办理出生公证业务。经公证处多次沟通了解到,当事人和他的配偶目前居住加拿大,因准备入美籍而需办理出生公证业务。但因当事人久居国外长达30余年,能体现其合法身份的只有“XX HAN”的加拿大护照和姓名为“韩某某”的第一代身份证复印件;另因入美籍需要依照顺序进行排队递交材料,在规定时间内无法提交或者无法自证的,则需再次排队一年以上递交材料。在沟通中,当事人多次表达了快速出证的重要性;但囿于当事人材料的有限性及国内防疫情形的严峻性,此次公证服务难度不小。如何高效、便捷、安全地搜索有价值的材料和线索,就成了工作的重中之重。

公证处受理委托后,公证员刘某与其助理王某某第一时间对已有材料进行初步核实。刘某当即通过微信审阅了韩某和韩某某的资料,先着手把案边材料进行仔细地比对。因第一代身份证的特殊性,无法通过既有公证系统核验,且经公证员及其助理等其他同事人工核验,亦不能准确判断韩某和韩某某确实为同一人。遂公证员在依照《公证程序规则》、《中华人民共和国公证法》等规定前提下,创新思路并结合现有涉外公证办理经验,开始二次核实程序,并将其分为三个步骤:一、与出入境管理部门核实当事人身份,通过护照信息比对出入境记录;二、当事人在未加入加拿大国籍时曾在内地一家企业就职,通过人事档案,造访单位进行进一步确定;三、调取原户籍地派出所的注销档案和原始户口登记表;四、追根溯源调取其他相关材料。

与此同时,公证员刘某与当事人通过远洋视频就解决方案多次进行沟通。刘某在引导当事人陈述本案相关事实过程中,捕捉到一个重要信息:当事人曾因在广州离岸,在1996年曾在广州公证处做过一份出生公证,但他手里目前只有一份复印件。基于这一重要线索,公证员立刻着手开始全面线上核实,通过其原单位、出入境管理部门、广州公证处、派出所的网站、公共电话及联系值班人员,调取到了相关档案并及时与韩某某原单位的老员工通过微信视频取得了联系,通过全面、扎实的核实工作,形成了韩某某出生事实的证据链。最后,公证处及时出具公证书,而且为配合反映公证书的真实性配合当事人及时向美国相关部门递交材料的需要,赶在当事人递交材料前就做成了视频和PDF格式的文档上传给了美国相关机构进行审查。  

案例评析

一、公证要点

涉外类公证业务的特点是人员成分复杂,对于我国常住人口来说,一般只需要点对点提供材料,按照《公证程序规则》和定式公证书办理即可,并无太大难度。以上案例的难点在于当事人本身已脱离中国国籍且久居国外,国内的相关材料不全,且证据材料无连贯性体现,当事人并不完全理解材料相互印证的关系。如公证员不进行实质审查就随意判定国内的原始资料反映的韩某某和XX HAN就是同一人,有可能会侵犯名为“韩某某”及其家人的合法权益,同时也给公证机构带来执业风险。

二、案例意义

近年来,随着国际交往日益紧密,涉外公证俨然已成为国际化审查的趋势和必备法律程序,国内的事实和行为往往靠证件即可证实,而国外则需要依靠公证审查,才会认可其法律效力。

在新时代公共法律服务体系建设背景之下的公证行业应该积极作为,法律服务机构改进服务方式,利用高科技迅猛发展带给我们的红利,更好、更高效地服务当事人。

三、相关法律和政策依据

1《中华人民共和国公证法》第二十八条、第三十条;

2《公证程序规则》第二十四条、第二十五条、第二十七条

四、专有名词解释

1涉外公证是指我国的公证机关为适应当事人(个人和法人)在国(境)外的需要对其发生在国内的法律行为和具有法律意义的文书或事实而向国(境)外出具的文书。

2证据:证据包括:(一)当事人的陈述;(二)书证;(三)物证;(四)视听资料;(五)电子数据;(六)证人证言;(七)鉴定意见;(八)勘验笔录。

证据必须查证属实,才能作为认定事实的根据。

3核实:公证事务中,公证员须对公证事项及当事人提供的材料进行核实,应在法律真实的前提下尽可能达到客观真实。

  

(供稿人:山西省太原市城南公证处 刘宇

日期:2020-05-26